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（供稿人 | 李卉律師）

前言

1、三名被告及第三人是否存在損害公司利益的行為？

2、被告二、被告三是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償?shù)呢?zé)任？

3、是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)本案的律師費(fèi)？

2019年6月，作為江蘇某房地產(chǎn)公司的股東之一劉某某（持股20%），以原告的身份提起了損害公司利益責(zé)任糾紛的訴訟，案號(hào)為（2019）蘇1183民初4264。

原告劉某某提起本次訴訟的原因是，認(rèn)為公司在2018年9月17日和2018年11月9日作出的兩份股東會(huì)決議不成立，對公司支付給汪某某減資款的折算方式持異議，即認(rèn)為汪某某退出公司時(shí)所得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款高了，損害了公司利益，于是將公司原股東汪某某（已退出）、股東徐某某、鄭某列為共同被告，將江蘇某房地產(chǎn)公司列為第三人，一紙?jiān)V狀遞至法院。

訴訟過程中，原告劉某某提出了如下訴訟請求：

1、請求法院判決江蘇某房地產(chǎn)公司于2018年9月17日和2018年11月9日作出的兩份股東會(huì)決議不成立；

2、判決被告一汪某某向江蘇某房地產(chǎn)公司返還人民幣2800萬元及支付利息；

3、判決被告二徐某某、被告三鄭某對上述2800萬承擔(dān)連帶清償責(zé)任；

4、判決江蘇某房地產(chǎn)公司承擔(dān)原告劉某某行使股東代表訴訟所花費(fèi)的律師費(fèi)、訴訟保全擔(dān)保費(fèi)等合理費(fèi)用共計(jì)人民幣61萬元；

5、本案訴訟費(fèi)、保全費(fèi)由汪某某、徐某某、鄭某承擔(dān)。

作為被告二徐某某、被告三鄭某及第三人江蘇某房地產(chǎn)公司的訴訟代理人，在接觸、了解此案后，代理人認(rèn)為：

1、關(guān)于確認(rèn)股東會(huì)決議不成立與損害公司利益責(zé)任糾紛屬于兩個(gè)不同的法律關(guān)系，當(dāng)事人訴訟地位的列名也不同，不應(yīng)同時(shí)在本訴中既要求確認(rèn)股東會(huì)決議不成立，又提出股東代表訴訟。（一審?fù)徶性鎰⒛衬吃诜ㄔ旱尼屆飨拢鲃?dòng)撤回第一項(xiàng)訴訟請求。）

2、江蘇某房地產(chǎn)公司的減資程序符合法律規(guī)定，不存在任何瑕疵。

3、被告二、被告三無需承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

4、第三人某房地產(chǎn)公司認(rèn)為2018年9月17日與2018年11月日兩份股東會(huì)決議系股東真實(shí)意思表示，公司也沒有存在損失，同時(shí)，公司要求原告撤回起訴，公司內(nèi)部矛盾內(nèi)部解決，相反，如按原告所訴，公司的損失將加大，將不利于公司的經(jīng)營管理。

5、本次訴訟中原告主張的律師費(fèi)證據(jù)明顯不足，僅有《委托代理合同》沒有其他證據(jù)能夠佐證，不應(yīng)得法院的支持。

一審判決部分支持了原告的訴訟請求，即1、要求被告一汪某某向第三人某房地產(chǎn)公司支付原告律師費(fèi)34.5萬元（原告訴請61萬元律師費(fèi)及保全費(fèi)）2、要求被告一汪某某于判決生效后十日內(nèi)返還江蘇某房地產(chǎn)公司人民幣1770萬元并支付利息；二、徐某某、鄭某對第一項(xiàng)義務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；三、江蘇某房地產(chǎn)公司于判決生效后十日內(nèi)給付原告律師費(fèi)、保全擔(dān)保費(fèi)共合計(jì)人民幣375000元；四、駁回原告劉某某的其他訴訟請求。

一審裁判理由：認(rèn)為江蘇某房地產(chǎn)公司對汪某某退出公司時(shí)的實(shí)際財(cái)產(chǎn)價(jià)值未進(jìn)行審計(jì)評估而支付1770萬元無事實(shí)及法律依據(jù)，其結(jié)果會(huì)導(dǎo)致公司償債能力下降，公司其他股東及債權(quán)人利益均可能受到侵害。對于原告主張的律師費(fèi)、保全費(fèi)，不能僅看雙方的《委托代理合同》，而要結(jié)合本案的復(fù)雜程度及標(biāo)的數(shù)額，一審法院理酌情認(rèn)定了34.5萬元。

由于該一審判決原、被告雙方均不服，均提起上訴，二審中雙方均提出新證據(jù)，經(jīng)過庭審，某某市中級(jí)人民法院最終還是采納了我方的代理意見，作出判決：

一、撤銷某某市人民法院（2019）蘇1183民初4264號(hào)民事判決；

二、汪某某于判決十日內(nèi)退還江蘇某房地產(chǎn)公司出資不足部分對應(yīng)的4894400元及同期銀行貸款利率的利息；

三、徐某某、鄭某對汪某某不能履行第二項(xiàng)給付義務(wù)部分的補(bǔ)充賠償責(zé)任；

四、駁回劉某某的其他訴訟請求。

二審裁判理由：公司在經(jīng)營過程中對重大問題進(jìn)行協(xié)商、決定，股東會(huì)是公司的決策機(jī)構(gòu)，根據(jù)公司章程規(guī)定，須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。公司出于減少相關(guān)費(fèi)用的目的，以減資的形式使股東汪某某退出某房地產(chǎn)公司，相關(guān)減資決議經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，并在《揚(yáng)子晚報(bào)》刊登了減資公告，公司減資程序并無不當(dāng)，且減資變更程序已經(jīng)完成并辦理了工商變更登記。

對于減資款折算的問題，某房地產(chǎn)公司股東會(huì)形成了多次股東會(huì)決議，并經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，但鑒于股東汪某某并未完成1030萬元的出資義務(wù)，故汪某某應(yīng)向某房地產(chǎn)公司退還已收取的減資款489.44萬元，并賠償資金占用期間產(chǎn)生的公司利息損失。

對于律師費(fèi)僅有委托合同沒有其他證據(jù)予以證明的不予支持。

至此，終審判決某房地產(chǎn)公司不用支付劉某某因此案支付的律師費(fèi)、訴訟費(fèi)、保全費(fèi)，被告二、被告三無需承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，僅需在汪某某不能履行第二項(xiàng)給付義務(wù)部分的補(bǔ)充賠償責(zé)任，此案二審終結(jié)。

=== end ===